Paso #1: Elige un nombre
Antes de presentar cualquier documento ante una oficina pública, debes comprobar si el nombre que deseas para tu cervecería está disponible. Nada podría ser peor que tener que pagar tasas adicionales para cambiar un nombre que entre en conflicto con el de una cervecería ya existente, volver a imprimir el membrete y las tarjetas de visita, o tener que hacer frente a una orden de cese y desistimiento por parte del abogado de otra cervecería.
La forma más fácil y económica de comprobar que el nombre que propones está libre es buscarlo en Google. Consulta también la página web de la Secretaría de Estado de tu estado para ver si hay entidades empresariales o nombres comerciales con nombres similares, y la base de datos de marcas registradas de la Oficina de Patentes y Marcas de Estados Unidos para comprobar si hay marcas similares. Estas bases de datos tienen un alcance limitado, pero, por un coste adicional, puedes realizar una búsqueda exhaustiva que te indicará de forma más concluyente si puedes seguir adelante con el nombre de tu cervecería (y tus marcas de cerveza) elegido.
Paso #2: Crear una entidad
El uso de una entidad empresarial tiene dos objetivos principales: (1) proteger tus activos personales frente a las obligaciones de tu nueva empresa; y (2) cuando hay varios propietarios, unos acuerdos claros e inequívocos entre ellos sobre quién es propietario de qué, qué derechos tiene cada uno y qué ocurre si un propietario desea retirarse, lo que ayuda a minimizar posibles disputas posteriores.
La mayoría de los empresarios optan por constituir una sociedad de responsabilidad limitada (LLC) o una sociedad anónima del subcapítulo S como forma jurídica de su empresa. El uso de las LLC o las sociedades anónimas puede constituir una valiosa herramienta de planificación y protección de activos para los empresarios, y la mayoría de los abogados pueden constituir estas entidades a un coste razonable y en un breve plazo de tiempo.
Paso #3: Solicita el registro de la marca comercial del nombre de tu cervecería
Una marca comercial es cualquier elemento o combinación de palabras, frases, símbolos o diseños que identifica o distingue el origen de los productos de una parte de los de otra. Una marca de servicio cumple para los servicios la misma función que una marca comercial para los productos. Las marcas comerciales protegen el fondo de comercio que los titulares crean para identificar productos y servicios, no los productos y servicios en sí mismos. Las marcas registradas también pueden existir de forma indefinida (siempre que se cumplan los requisitos de uso continuado y renovación).
El proceso de registro de una marca comercial o de servicio comienza con la presentación de una solicitud ante la USPTO. La USPTO cuenta con abogados que revisan la solicitud para comprobar que cumple con los requisitos legales y de procedimiento. En muchos casos, el abogado examinador responde a la solicitud con una “notificación de la oficina”. En dicha notificación, el abogado señala cualquier conflicto con la marca propuesta o cualquier otra objeción a la concesión del registro. El solicitante tiene la oportunidad de responder a cualquier conflicto o problema señalado en la notificación en un plazo de seis meses. Transcurridos seis meses, si el solicitante no responde, la solicitud se considera “caducada”. Si la solicitud no recibe objeciones para su registro, o si el solicitante supera cualquier objeción dentro del plazo de seis meses, la USPTO publica la marca para que se presenten oposiciones. Cualquier parte que desee impugnar el registro de la marca debe hacerlo en un plazo de 30 días a partir de la fecha de publicación. Si nadie impugna la marca, la USPTO la registrará, normalmente 12 semanas después de la fecha de publicación. Una vez seleccionada la marca, el proceso completo de la USPTO, de principio a fin, dura una media de entre 12 y 18 meses.
Una gestión cuidadosa de las marcas comerciales y de servicio puede conducir a un desarrollo exitoso de la marca y aumentar considerablemente el valor de una empresa o un producto. Sin embargo, el uso y el registro de marcas comerciales y de servicio pueden suponer un terreno complicado y lleno de dificultades. Los conocimientos de un abogado con experiencia pueden ayudar a orientarse en el ámbito del derecho de marcas y conducir al éxito de la estrategia de marca.
Paso #4: Registrar las marcas de tus nombres de cerveza
Con nuevas cervecerías artesanales que surgen cada día, la competencia por los nombres de las cervezas es feroz. Una vez seleccionados los nombres y diseñados los logotipos, también es necesario registrar las marcas comerciales correspondientes (NOTA: si ya tienes seleccionados los nombres de las cervezas en el momento de solicitar una marca comercial federal para el nombre de la cervecería, puedes presentar las solicitudes de los nombres de las cervezas al mismo tiempo, hasta 36 meses antes del lanzamiento de la propia cerveza).
Paso #5: Alquilar un local para tu cervecería
Como dice el viejo cliché, en el sector inmobiliario lo más importante es “la ubicación, la ubicación y la ubicación”, y esto es especialmente cierto en el caso de una cervecería. Si quieres convertirte en la cervecería del barrio, tendrás que encontrar un local adecuado cerca de casa. Si tus ambiciones son mayores, quizá debas buscar una ubicación más estratégica que permita una futura expansión. Sea cual sea el caso, necesitarás tener un local asegurado para poder completar el proceso de obtención de la licencia.
Lo más probable es que el propietario de una nueva cervecería alquile un local al principio, y negociar un contrato de alquiler adecuado es un paso fundamental en el proceso.
Los contratos de alquiler comercial suelen ser de dos tipos: “triple neto” y “bruto”.”
En un contrato de “triple net”, el inquilino paga el alquiler al arrendador, así como una parte prorrateada de los impuestos, el seguro y los gastos de mantenimiento. En un contrato de arrendamiento «triple net» típico, el inquilino paga cada mes un importe fijo en concepto de alquiler base, así como un pago de «alquiler adicional» que constituye 1/12 del importe estimado de los impuestos, el seguro y los gastos de mantenimiento (también denominados CAM o gastos de mantenimiento de zonas comunes). Al final del año de arrendamiento, los importes estimados se comparan con los gastos reales incurridos y se ajustan en función de si el inquilino ha pagado de más o de menos a través de sus pagos mensuales.
En un contrato de alquiler “bruto”, el arrendador se compromete a pagar todos los gastos que suelen derivarse de la propiedad. El inquilino paga una cantidad fija cada mes, y nada más.
Paso #6: Haz que tu maestro cervecero y otros empleados clave firmen sus contratos de trabajo
La mayoría de los trabajadores de Minnesota y otros estados son trabajadores “a voluntad”; es decir, pueden dejar su empleo cuando lo deseen, por cualquier motivo o sin motivo alguno. Si el propietario de una empresa cuenta con un empleado clave que es fundamental para su éxito, dicho empleado debería tener un contrato de trabajo por escrito que establezca una duración determinada del contrato. Se puede incluir una cláusula de no competencia para disuadir a un empleado clave de marcharse a trabajar para un competidor. A falta de este tipo de acuerdo, el empleado clave puede marcharse en cualquier momento.
Es imprescindible contar con un contrato de trabajo por escrito para tu maestro cervecero, ya que él es quien conoce las fórmulas de la cervecería y podría causar el mayor perjuicio al negocio si trabajara para la competencia. Por lo tanto, el contrato de trabajo de un maestro cervecero debe incluir una cláusula de no competencia y disposiciones que establezcan claramente que las fórmulas de la cerveza son “secretos comerciales” y, por lo tanto, propiedad de la cervecería.
Las cláusulas de no competencia deben estar estrictamente adaptadas para equilibrar los intereses del empresario y del trabajador. El empresario debe demostrar (i) que la cláusula de no competencia se basó en una contraprestación en el momento de su firma (si la contraprestación por la cláusula es la continuidad en el empleo del trabajador, entonces la cláusula debe firmarse antes del inicio de la relación laboral para que sea válida); (ii) que el pacto proteja un interés comercial legítimo del empresario; y (iii) que el pacto tenga una duración y un ámbito geográfico razonables para proteger al empresario sin suponer una carga excesiva para el derecho del antiguo empleado a ganarse la vida.
Paso #7: Si estás recaudando fondos, cumple con la legislación federal y estatal en materia de valores
Encontrar la financiación adecuada para una empresa emergente, como una nueva cervecería, puede resultar complicado. Quizás por eso muchos propietarios de cervecerías emergentes están recurriendo a fuentes de financiación privadas para su nuevo proyecto.
Cuando se captan fondos privados, deben cumplirse las leyes federales y estatales sobre valores. La definición de “valor” es muy amplia y no se limita a las acciones. Incluye participaciones en sociedades y sociedades de responsabilidad limitada (LLC), pagarés y muchos otros instrumentos financieros. Los valores deben estar registrados o estar exentos de los requisitos de registro establecidos por las leyes estatales y federales. Se deben facilitar o poner a disposición de los inversores determinados documentos de divulgación e información por escrito, para que dispongan de la información adecuada a la hora de tomar decisiones de inversión. Siempre que sea posible, céntrate en los “inversores acreditados”, que son, esencialmente, aquellas personas que tienen un patrimonio neto de un millón de dólares, sin contar su vivienda. Los requisitos de divulgación son mínimos para estos inversores experimentados. Sin embargo, aunque se disponga de una exención de registro, sigue existiendo responsabilidad por cualquier fraude cometido por el emisor.
Las consecuencias de incumplir la legislación federal y estatal en materia de valores son graves y pueden incluir sanciones administrativas, civiles y penales. Por lo tanto, antes de buscar financiación privada para tu nueva fábrica de cerveza, asegúrate de consultar con un abogado con experiencia y cualificado para tratar asuntos relacionados con los valores.
Paso #8: Solicita tu «Brewer’s Notice» ante la TTB
Quizás el paso más importante —y el que más tiempo lleva— en el camino hacia la propiedad y la gestión de tu propia cervecería sea el proceso mediante el cual se obtiene la licencia para la cervecería de la Oficina de Comercio e Impuestos sobre el Alcohol y el Tabaco (“TTB”). La TTB recauda los impuestos especiales federales sobre el alcohol, el tabaco, las armas de fuego y la munición, y garantiza el cumplimiento de los requisitos federales en materia de autorizaciones para el tabaco y el alcohol, así como de etiquetado y comercialización, con el fin de proteger a los consumidores.
Si tienes intención de elaborar cerveza para un uso distinto al familiar o personal, la TTB debe aprobar tus operaciones, recetas, etiquetas de cerveza y otros aspectos similares. Debes presentar una «Notificación de elaborador de cerveza» y una «Fianza de elaborador de cerveza», y la TTB debe aprobar tus operaciones antes de que comiences a elaborar cerveza. La TTB puede llevar a cabo una inspección in situ de las instalaciones y las operaciones propuestas antes de expedir su «Brewer’s Notice». También se requieren comprobaciones de antecedentes de los directores, responsables y propietarios significativos. Este proceso suele tardar entre 6 y 12 meses en completarse.
Paso #9: Solicitar las licencias estatales y locales pertinentes
Además de la autorización de la TTB, una nueva cervecería deberá solicitar una licencia estatal de mayorista, así como cualquier otra licencia exigida por el municipio en el que vaya a operar. Un ejemplo de esto último es la licencia de bar de degustación. En Minnesota, si la cervecería tiene la intención de construir y gestionar una taberna en la que los clientes puedan comprar pintas de cerveza en el propio local, la licencia de taberna debe ser expedida por el ayuntamiento, y no por el Estado de Minnesota.
Paso #10: Elige bien a los distribuidores
La distribución es uno de los componentes más importantes, aunque a menudo se pasa por alto, en el funcionamiento y el éxito de una cervecería artesanal. Una opción que tienen los cerveceros es distribuir sus productos por su cuenta. La autodistribución tiene la ventaja de permitir una venta personalizada y directa que los distribuidores de cerveza no suelen ofrecer a la mayoría de los clientes. Sin embargo, la autodistribución requiere mucho tiempo y recursos. En muchos casos, las pequeñas cervecerías comienzan con la autodistribución durante los primeros años para conseguir una buena representación y colocación del producto, y luego ceden la distribución a un mayorista de equipos cerveceros a medida que aumentan las ventas y la demanda de sus cervezas artesanales.
